26. august 2020 vedtok Securities and Exchange Commission (SEC) endringer for å utvide definisjonen av «akkreditert investor» i regel 215 og regel 501 (a) i forskrift D utstedt i henhold til Securities Act of 1933, som endret (Securities Act). Endringene vil tillate flere investorer å delta i private tilbud ved å legge til nye kategorier av enkeltpersoner som kan kvalifisere som akkrediterte investorer basert på deres faglige kunnskap, erfaring eller sertifiseringer. Endringene utvider også listen over enheter som kan kvalifisere som akkrediterte investorer ved blant annet å tillate enhver enhet som møter en investeringstest, snarere enn en eiendel test, for å kvalifisere.
For å oppfylle den oppdaterte akkrediterte investordefinisjonen utvidet SEC også definisjonen av «kvalifisert institusjonell kjøper» (QIB) i regel 144A under Secur ities Act.
Endringene trer i kraft 60 dager etter offentliggjøring i Federal Register.
Bakgrunn
I henhold til eksisterende SEC-regler er visse sofistikerte investorer, som akkreditert. investorer og QIB-er, kan delta i investeringsmuligheter som generelt ikke er tilgjengelige for allmennheten, og som anses å medføre større risiko, for eksempel investeringer i private selskaper og tilbud fra visse hedgefond, private equity-fond og venturekapitalfond. I slike tilfeller er investorers evne til å kvalifisere som akkreditert nøkkelen for utstedere som ønsker å dra nytte av en rekke unntak fra registrering, for eksempel regler 506 (b) og 506 (c) i regel D.1 SEC anslår at utstedere hevet omtrent $ 1,56 billioner gjennom Regulering D-tilbud i 2019, sammenlignet med $ 1,2 billioner samlet inn via registrerte tilbud.
Til tross for den fortsatte aktiviteten i private tilbud, har mange investorer, utøvere og tilsynsmyndigheter observert at inntekts- og aktivaterskelen tidligere bestemme akkreditert investorstatus kan ikke fange andre personer med tilstrekkelig kompetanse til å evaluere og investere i slike tilbud. Videre har den akkrediterte investordefinisjonen stort sett vært uendret siden 1982.
I desember 2015 undersøkte en SEC-personalrapport historien til den akkrediterte investordefinisjonen og vurderte kommentarer og anbefalinger om å endre den. I juni 2019 utstedte SEC en konseptutgivelse som anmodet om offentlig kommentar til måter å forenkle, harmonisere og forbedre det unntatte tilbudsrammeverket under Securities Act, og i desember 2019 foreslo SEC regler for å endre definisjonen for å fremme kapitaldannelse og utvide investeringsmuligheter og samtidig opprettholde passende investorbeskyttelse. De vedtatte endringene sporer i stor grad de foreslåtte reglene, hvis hovedtrekk er uthevet nedenfor.
Endringer i definisjon av akkreditert investor
Profesjonell sertifisering, betegnelse eller annen legitimasjon
Endringene legger til en ny kategori i definisjonen for enkeltpersoner å kvalifisere som akkrediterte investorer basert på besittelse av visse profesjonelle sertifiseringer, betegnelser eller annen legitimasjon som viser bakgrunn og forståelse innen verdipapirer og investering. Spesielt vil innehavere med god anseelse av lisenser i serie 7, 65 eller 82 kvalifisere som akkrediterte investorer.
I tillegg gir endringene SEC fleksibilitet til å evaluere og justere de profesjonelle sertifiseringene, betegnelsene og legitimasjonene som gi akkreditert investorstatus fortløpende fordi spesifikke kvalifiserende referanser blir anerkjent ved hjelp av en SEC-ordre. For eksempel, hvis utdanningsinstitusjoner, selvregulerende organisasjoner, bransjeorganer eller medlemmer av publikum mener et studieprogram eller legitimasjon kvalifiserer, kan de søke SEC om å bli vurdert som kvalifiserende sertifisering eller legitimasjon.
SEC forpliktet seg også til å gi offentlig varsel og en mulighet for offentlig kommentar før de endrer listen over kvalifiserende kriterier. SEC har presisert at et individs besittelse av kvalifiserende legitimasjon eller betegnelse må være offentlig eller på annen måte uavhengig verifiserbar.
Kunnskapsrike ansatte i private fond
Endringene legger også til en ny kategori til den akkrediterte investordefinisjonen for enkeltpersoner som vil gjøre det mulig for «kunnskapsrike ansatte» i et privat fond å kvalifisere som akkrediterte investorer for investeringer i fondet.
Under endringene har en «kunnskapsrik ansatt» den samme definisjonen som i regel 3c-5 (a) (4) i investeringsselskapsloven.Dette inkluderer blant andre personer: (i) ledende ansatte, to styremedlemmer, tillitsmenn, generelle partnere, rådgivende styremedlemmer eller personer som tjenestegjør i tilsvarende stilling som et fond 3 (c) (1) eller 3 (c) (7) , eller tilknyttede personer i fondet som har tilsyn med fondets investeringer; samt (ii) ansatte eller tilknyttede personer i fondet (bortsett fra ansatte som utfører kun kontor-, sekretær- eller administrasjonsfunksjoner) som i forbindelse med de ansattes vanlige funksjoner eller plikter har deltatt i investeringsaktivitetene til et slikt privat fond for minst 12 måneder.
Utvidelse av visse enheter
Endringene anerkjenner også følgende enheter som akkrediterte investorer:
- Investeringsrådgivere registrert under seksjon 203 i Investment Advisers Act (Advisers Act), investeringsrådgivere som er registrert i henhold til lovene i de forskjellige statene og fritar rapporteringsrådgivere i henhold til § 203 (m) eller § 203 (l) i rådgiverloven;
- Begrenset ansvar selskaper (LLC) som tilfredsstiller de andre kravene i den akkrediterte investordefinisjonen. Denne endringen kodifiserer den langvarige stillingen som LLCs, som har blitt et allment akseptert bedriftsmiddel siden utarbeidelsen av 1989-reglene, kan kvalifisere som akkrediterte investorer, forutsatt at de oppfyller alle andre krav som gjelder for enheter; og
- Landlige forretningsinvesteringsselskaper (RBICs) .3
I tillegg legger endringene til en altomfattende bestemmelse for å kvalifisere enhver enhet, inkludert indianerstammer, som ble ikke dannet for det spesifikke formålet med å anskaffe verdipapirene som tilbys, men som eier «investeringer» som definert i regel 2a51-1 (b) i henhold til investeringsselskapsloven over $ 5 millioner.
Familiekontorer og Familiekunder
Endringene legger til en ny kategori i den akkrediterte investordefinisjonen for et «familiekontor», som definert av «familiekontoregelen» angitt i regel 202 (a) (11) (G) -1 i Advisers Act som oppfyller følgende krav:
- Den har minst 5 millioner dollar i eiendeler under forvaltning;
- Den er ikke dannet for det spesifikke formålet med å anskaffe verdipapirene som tilbys, og
- Den potensielle investeringen er rettet av en person som har slik kunnskap og erfaring innen økonomiske og forretningsmessige forhold som et slikt familiekontor er i stand til å evaluere ng fordelene og risikoen ved den potensielle investeringen.
«Familiekunder», hvis potensielle investering ledes av deres familiekontor, vil også være akkrediterte investorer i henhold til endringene.
Inntekt og aktiva-baserte akkrediterte investorer
I sin foreslåtte utgivelse ba SEC også offentlig kommentar om inntekts- og aktiva-baserte tester for akkrediterte investorer bør justeres i lys av inflasjon, geografi eller annen faktor. Mens mange kommentarer ble mottatt, nektet SEC å justere de økonomiske tersklene, og bemerket at mens flere individer kvalifiserte seg som akkrediterte investorer nå enn da terskelverdiene ble satt i 1982, fulgte det ikke at disse personene var mindre i stand til å beskytte seg selv, inkludert fordi tilgang til informasjon i tide er lettere tilgjengelig for et større utvalg av markedsaktører enn da terskler ble vedtatt. Den bemerket også at det ikke var noen rapporterte tilfeller av svindel eller misbruk under gjeldende standarder.
Likevel ble noen samsvarende endringer lagt til de økonomiske terskeltestene. Spesielt legger endringene til begrepet «ektefelleekvivalent» til den akkrediterte investordefinisjonen ved beregning av fellesinntekt i henhold til regel 501 (a) (6) og inkluderer ektefelleekvivalenter ved bestemmelse av nettoverdi under regel 501 (a) (5), slik at både ektefeller og ektefeller kan samle sin økonomi med det formål å kvalifisere som akkrediterte investorer.
SEC endret også reglene for å avklare hvordan visse former for eierandel behandles for å bestemme akkreditert investorstatus. en langvarig fortolkningsposisjon for personalet, endringene legger til et notat til regel 501 (a) (8) som spesifiserer at når man bestemmer akkreditert investorstatus i henhold til regel 501 (a) (8), kan man se gjennom ulike former for eierandel for å evaluere en fysisk persons akkreditering.
Endringer i QIB-definisjon
Regel 144A gir et ikke-eksklusivt safe harbor-fritak fra verdikapslovens registreringskrav for videresalg av visse begrensede verdipapirer til Q IBs. Som svar på investorproblemer og for å unngå uoverensstemmelser mellom enhetstyper som er kvalifisert for akkreditert investorstatus og QIB-status, utvidet SEC QIB-definisjonen ved å gjøre samsvarende endringer i regel 144A, inkludert å legge RBIC og LLC til listen over enheter som dekkes av Regel 144A.
Videre, for å sikre at enheter som kvalifiserer for akkreditert investorstatus også kan kvalifisere for QIB-status når de oppfyller regel 144A (a) (1) (i) terskel som krever $ 100 millioner i eide og investerte verdipapirer, endringene legger til et nytt avsnitt (J) til regel 144A (a) (1) (i), slik at visse institusjonelle akkrediterte investorer automatisk kan kvalifisere som QIBer når de oppfyller terskelen for dollarbeløpet. Denne nye QIB-kategorien gjenspeiler «catch-all» -kategorien i den endrede akkrediterte investordefinisjonen for enheter som eier investeringer over $ 5 millioner som ikke er dannet for det spesifikke formålet med å anskaffe verdipapirer, samt andre enheter som kan legges til den akkrediterte investordefinisjonen i fremtiden, forutsatt at slike enheter også må oppfylle terskelen på 100 millioner dollar for å kvalifisere seg som QIB-er. Som et resultat kan indianerstammer, statlige organer og bankholdte kollektive investeringsforeninger nå kvalifisere seg som QIB-er.
Associate Ryan J. Adams bisto i utarbeidelsen av dette varselet.
1 Regel 506 i regel D gir fritak fra registrering til selskaper som selger sine verdipapirer til akkrediterte investorer. akkreditert investor er definert som (i) en person med mer enn 1 million dollar i nettoverdi (unntatt verdien av enhver primærbolig) eller som har tjent mer enn 200 000 dollar per år i hvert av de to siste årene, (ii) en organisasjon med mer enn 5 millioner dollar i eiendeler, eller (iii) en bank, institusjon eller annen enhet som oppfyller visse juridiske kriterier.
2 For ytterligere informasjon om definisjonen av «administrerende direktør» under investeringsselskapet. Lov, se varselet vårt fra 25. februar 2014, «SEC gir oppdatert veiledning om» kunnskapsrik medarbeiderstatus «under Investment Company Act of 1940.»
3 En RBIC er definert i seksjon 384A i Consolidated Farm og Rural Development Act som et selskap som er godkjent av landbrukssekretæren og som har inngått en deltakelsesavtale med Department of Agriculture.
Dette notatet er levert av Skadden, Arps, Slate, Meagher & Flom LLP og dets tilknyttede selskaper kun for utdannings- og informasjonsformål og er ikke ment og skal ikke tolkes som juridisk rådgivning. Dette notatet betraktes som reklame i henhold til gjeldende statlige lover.