Den 26 augusti 2020 antog Securities and Exchange Commission (SEC) ändringar för att utvidga definitionen av ”ackrediterad investerare” i regel 215 och regel 501 a i förordning D utfärdad enligt Securities Act från 1933, med ändringar (Securities Act). Ändringarna gör det möjligt för fler investerare att delta i privata erbjudanden genom att lägga till nya kategorier av individer som kan kvalificera sig som ackrediterade investerare baserat på deras professionella kunskap, erfarenhet eller certifieringar. Ändringarna utvidgar också listan över enheter som kan kvalificera sig som ackrediterade investerare genom att bland annat tillåta alla enheter som uppfyller ett investeringstest snarare än en tillgång test för att kvalificera sig.
För att överensstämma med den uppdaterade ackrediterade investerardefinitionen utvidgade SEC också definitionen av ”kvalificerad institutionell köpare” (QIB) i regel 144A under Secur ities Act.
Ändringarna träder i kraft 60 dagar efter offentliggörandet i Federal Register.
Bakgrund
Enligt befintliga SEC-regler gäller vissa sofistikerade investerare, såsom ackrediterade investerare och QIB: er, kan delta i investeringsmöjligheter som inte är allmänt tillgängliga för allmänheten och som anses medföra större risk, såsom investeringar i privata företag och erbjudanden från vissa hedgefonder, riskkapitalfonder och riskkapitalfonder. I sådana fall är investerarnas förmåga att kvalificera sig som ackrediterad avgörande för emittenter som vill utnyttja ett antal undantag från registrering, till exempel reglerna 506 (b) och 506 (c) i förordning D.1 SEC uppskattar att emittenter tog upp ungefär 1,56 biljoner USD genom reglering D-erbjudanden under 2019, jämfört med 1,2 biljoner USD som samlats in genom registrerade erbjudanden.
Trots den fortsatta aktiviteten i privata erbjudanden har många investerare, utövare och tillsynsmyndigheter observerat att tröskelvärdena för inkomster och tillgångar fastställa ackrediterad investerarstatus kanske inte fångar andra personer med tillräcklig expertis för att utvärdera och investera i sådana erbjudanden. Dessutom har den ackrediterade investerardefinitionen i stort sett varit oförändrad sedan 1982.
I december 2015 granskade en SEC-personalrapport historien om den ackrediterade investerardefinitionen och övervägde kommentarer och rekommendationer om ändring av den. I juni 2019 utfärdade SEC ett konceptmeddelande som begärde allmänhetens kommentar om sätt att förenkla, harmonisera och förbättra det undantagna ramverket för värdepapper enligt Securities Act, och i december 2019 föreslog SEC regler för att ändra definitionen för att främja kapitalbildning och utvidga investeringsmöjligheter samtidigt som lämpligt investerarskydd bibehålls. De antagna ändringarna spårar till stor del de föreslagna reglerna, vars nyckelfunktioner framhävs nedan.
Ändringar av ackrediterad investerardefinition
Professionella certifieringar, beteckningar eller andra uppgifter
Ändringarna lägger till en ny kategori i definitionen för individer att kvalificera sig som ackrediterade investerare baserat på innehav av vissa professionella certifieringar, beteckningar eller andra referenser som visar en bakgrund och förståelse inom områdena värdepapper och investering. I synnerhet innehavare med goda anseende av serie 7, 65 eller 82-licenser kommer att kvalificeras som ackrediterade investerare.
Dessutom ger ändringarna SEC flexibilitet för att utvärdera och justera de professionella certifieringar, beteckningar och referenser som ge ackrediterad investerarstatus fortlöpande eftersom specifika kvalificerande referenser erkänns med hjälp av en SEC-order. Till exempel, om utbildningsinstitutioner, självreglerande organisationer, branschorgan eller allmänheten anser att ett studieprogram eller behörighet är kvalificerat, kan de ansöka till SEC för övervägande som kvalificerande certifikat eller behörighet.
SEC åtagit sig också att tillhandahålla ett offentligt meddelande och en möjlighet för offentliga kommentarer innan de ändrar listan över kvalificeringskriterier. SEC har förtydligat att en individs innehav av kvalificerande referenser eller beteckning skulle behöva verifieras offentligt eller på annat sätt oberoende.
Kunniga anställda i privata fonder
Ändringarna lägger också till en ny kategori till den ackrediterade investerardefinitionen för individer som skulle göra det möjligt för ”kunniga anställda” i en privat fond att kvalificera sig som ackrediterade investerare för investeringar i fonden.
Enligt ändringarna har en ”kunnig anställd” samma definition som i regel 3c-5 (a) (4) i lagen om investeringsbolag.Detta inkluderar bland andra personer: (i) verkställande befattningshavare, två styrelseledamöter, förvaltare, allmänna partner, rådgivande styrelseledamöter eller personer som tjänar i en liknande egenskap av en avdelning 3 c (1) eller 3 (c) (7) fond , eller anslutna personer till fonden som övervakar fondens investeringar; samt (ii) anställda eller anknutna personer till fonden (andra än anställda som endast utför kontors-, sekreterar- eller administrativa funktioner) som, i samband med de anställdas ordinarie funktioner eller uppgifter, har deltagit i investeringen i en sådan privat fond för minst tolv månader.
Utvidgning av vissa enheter
Ändringarna erkänner också att följande enheter är ackrediterade investerare:
- Investeringsrådgivare registrerade enligt avsnitt 203 i Investment Advisers Act (Advisers Act), investeringsrådgivare som är registrerade enligt lagarna i de olika staterna och undantar rapporteringsrådgivare enligt 203 (m) eller 203 (1) i rådgivarlagen;
- Begränsat ansvar företag (LLC) som uppfyller de andra kraven i den ackrediterade investerardefinitionen. Detta ändringsförslag kodifierar den långvariga personalpositionen att LLC, som har blivit ett allmänt accepterat företagsfordon sedan utarbetandet av 1989 års regler, kan kvalificera sig som ackrediterade investerare, förutsatt att de uppfyller alla andra krav som gäller för enheter; och
- Landsbygdsinvesteringsföretag (RBIC) .3
Dessutom lägger ändringarna till en övergripande bestämmelse för att kvalificera alla enheter, inklusive indianerstammar, som bildades inte för det specifika syftet att förvärva de värdepapper som erbjuds men som äger ”investeringar” enligt definitionen i regel 2a51-1 (b) enligt lagen om investeringsbolag överstigande 5 miljoner dollar.
Familjekontor och Familjekunder
Ändringarna lägger till en ny kategori i den ackrediterade investerardefinitionen för ett ”familjekontor”, enligt definitionen i ”familjekontorregeln” som anges i regel 202 (a) (11) (G) -1 i rådgivarlagen som uppfyller följande krav:
- Den har minst 5 miljoner dollar i förvaltning;
- Den är inte bildad för det specifika syftet att förvärva de värdepapper som erbjuds, och
- dess framtida investering styrs av en person som har sådan kunskap och erfarenhet i finansiella och affärsmässiga frågor som ett sådant familjekontor kan utvärdera ng fördelarna och riskerna med den potentiella investeringen.
”Familjekunder”, vars framtida investering styrs av deras familjekontor, kommer också att vara ackrediterade investerare enligt ändringarna.
Inkomster och tillgångsbaserade ackrediterade investerare
I sitt föreslagna meddelande begärde SEC också offentlig kommentar om huruvida intäkts- och tillgångsbaserade tester för ackrediterade investerare bör justeras mot bakgrund av inflation, geografi eller någon annan faktor. Medan många kommentarer mottogs, vägrade SEC att justera de finansiella tröskelvärdena och noterade att medan fler individer kvalificerade sig som ackrediterade investerare nu än när tröskelvärdena fastställdes 1982, följde det inte att dessa individer var mindre kapabla att skydda sig själva, inklusive för att tillgång till aktuell information är lättare tillgänglig för ett större antal marknadsaktörer än när tröskelvärden antogs. Den noterade också att det inte fanns några allmänt rapporterade fall av bedrägeri eller missbruk enligt de nuvarande standarderna. I synnerhet lägger ändringarna till termen ”ekvivalent” till den ackrediterade investerarnas definition vid beräkning av gemensam inkomst enligt regel 501 a (6) och inkluderar ekvivalenter vid fastställande av nettovärde enligt regel 501 a (5), så att både makar och makaekvivalenter kan slå samman sin ekonomi i syfte att kvalificera sig som ackrediterade investerare.
SEC ändrade också sina regler för att klargöra hur vissa former av aktieägande behandlas i syfte att fastställa ackrediterad investerarstatus. en långvarig personaltolkningsposition, ändringarna lägger till en anmärkning till regel 501 a (8) som anger att man vid bestämning av ackrediterad investerarstatus enligt regel 501 a (8) kan titta igenom olika former av aktieägande för att utvärdera en fysisk persons ackreditering.
Ändringar av QIB-definition
Regel 144A ger ett icke-exklusivt undantag från safe harbor från registreringskraven i Securities Act för återförsäljning av vissa begränsade värdepapper till Q IBs. Som svar på investerarnas oro och för att undvika inkonsekvenser mellan de enhetstyper som är berättigade till ackrediterad investerarstatus och QIB-status utvidgade SEC QIB-definitionen genom att göra överensstämmande ändringar av regel 144A, inklusive att lägga till RBIC och LLC i listan över enheter som omfattas av Regel 144A.
Vidare för att säkerställa att enheter som kvalificerar sig för ackrediterad investerarstatus också kan kvalificera sig för QIB-status när de uppfyller tröskelvärdet för regel 144A (a) (1) (i) som kräver 100 miljoner dollar i ägda och investerade värdepapper, ändringarna lägger till ett nytt stycke (J) i regel 144A (a) (1) (i), vilket gör det möjligt för vissa institutionellt ackrediterade investerare att automatiskt kvalificera sig som QIB när de uppfyller tröskelvärdet för dollarn. Denna nya QIB-kategori återspeglar kategorin ”catch-all” i den ändrade ackrediterade investerardefinitionen för enheter som äger investeringar som överstiger 5 miljoner USD och som inte bildas för det specifika syftet att förvärva värdepapper, liksom andra enheter som kan läggas till den ackrediterade investerardefinitionen i framtiden, förutsatt att sådana enheter också måste uppfylla tröskeln på 100 miljoner dollar för att kvalificera sig som QIB. Som ett resultat kan indiska stammar, statliga organ och bankunderhållna kollektiva investeringsfonder nu kvalificera sig som QIB.
Associate Ryan J. Adams hjälpte till att utarbeta denna varning.
1 Regel 506 i förordning D ger ett undantag från registrering till företag som säljer sina värdepapper till ackrediterade investerare. ackrediterad investerare definieras som (i) en individ med mer än 1 miljon dollar i nettovärde (exklusive värdet av någon primär bostad) eller som har tjänat mer än 200 000 dollar per år under vart och ett av de senaste två åren, (ii) en organisation med mer än 5 miljoner dollar i tillgångar, eller (iii) en bank, institution eller annan enhet som uppfyller vissa juridiska kriterier.
2 För ytterligare information om definitionen av ”verkställande direktör” under investeringsbolaget Lag, se vår 25 februari 2014, varning, ”SEC tillhandahåller uppdaterad vägledning om” kunnig anställd ”-status enligt Investment Company Act of 1940.”
3 En RBIC definieras i avsnitt 384A i den konsoliderade gården och landsbygdsutvecklingslagen som ett företag som är godkänt av jordbrukssekreteraren och som har ingått ett deltagandeavtal med Department of Agriculture.
Detta memorandum tillhandahålls av Skadden, Arps, Slate, Meagher & Flom LLP och dess dotterbolag endast för utbildnings- och informationsändamål och är inte avsedda och bör inte tolkas som juridisk rådgivning. Detta memorandum betraktas som reklam enligt tillämpliga statliga lagar.