Den 26. august 2020 vedtog Securities and Exchange Commission (SEC) ændringer for at udvide definitionen af “akkrediteret investor” i artikel 215 og artikel 501 (a) i regulativ D, der er offentliggjort i henhold til Securities Act of 1933, som ændret (Securities Act). Ændringerne vil give flere investorer mulighed for at deltage i private udbud ved at tilføje nye kategorier af enkeltpersoner, der kan kvalificere sig som akkrediterede investorer på baggrund af deres faglige viden, erfaring eller certificeringer. Ændringerne udvider også listen over enheder, der kan kvalificere sig som akkrediterede investorer ved blandt andet at tillade enhver enhed, der opfylder en investeringstest snarere end et aktiv test for at kvalificere sig.
For at overholde den opdaterede akkrediterede investordefinition udvidede SEC også definitionen af “kvalificeret institutionel køber” (QIB) i regel 144A under Secur ities Act.
Ændringerne træder i kraft 60 dage efter offentliggørelsen i Federal Register.
Baggrund
I henhold til eksisterende SEC-regler er visse sofistikerede investorer, såsom akkrediterede investorer og QIB’er, kan deltage i investeringsmuligheder, der ikke generelt er tilgængelige for offentligheden, og som anses for at indebære mere risiko, såsom investeringer i private virksomheder og tilbud fra visse hedgefonde, private equity fonde og venturekapitalfonde. I sådanne tilfælde er investorers evne til at kvalificere sig som akkrediteret nøglen for udstedere, der søger at drage fordel af en række undtagelser fra registrering, såsom regler 506 (b) og 506 (c) i forordning D.1 SEC vurderer, at udstedere rejste ca. $ 1,56 billioner gennem Regulering D-tilbud i 2019 sammenlignet med $ 1,2 billioner rejst gennem registrerede tilbud.
På trods af den fortsatte aktivitet i private udbud har mange investorer, praktikere og tilsynsmyndigheder observeret, at indtægts- og aktivtærsklerne plejede at bestemme akkrediteret investorstatus muligvis ikke fange andre personer med tilstrækkelig ekspertise til at evaluere og investere i sådanne tilbud. Desuden har den akkrediterede investordefinition stort set været uændret siden 1982.
I december 2015 undersøgte en SEC-personalerapport historien om den akkrediterede investordefinition og overvejede kommentarer og anbefalinger til ændring af den. I juni 2019 udsendte SEC en konceptudgivelse, der anmodede om offentlig kommentar til måder at forenkle, harmonisere og forbedre den undtagne udbudsramme i henhold til Securities Act, og i december 2019 foreslog SEC regler til ændring af definitionen for at fremme kapitaldannelse og udvide investeringsmuligheder, samtidig med at passende investorbeskyttelse opretholdes. De vedtagne ændringer sporer stort set de foreslåede regler, hvis nøglefunktioner fremhæves nedenfor.
Ændringer til akkrediteret investordefinition
Professionelle certificeringer, betegnelser eller andre legitimationsoplysninger
Ændringerne tilføjer en ny kategori til definitionen for enkeltpersoner til at kvalificere sig som akkrediterede investorer baseret på besiddelse af visse professionelle certificeringer, betegnelser eller andre legitimationsoplysninger, der viser en baggrund og forståelse inden for værdipapirer og investering. Navnlig indehavere med en god anseelse af serie 7, 65 eller 82 licenser vil blive kvalificeret som akkrediterede investorer.
Derudover giver ændringerne SEC mulighed for at evaluere og justere de professionelle certificeringer, betegnelser og legitimationsoplysninger, som tildele akkrediteret investorstatus løbende, fordi specifikke kvalificerende legitimationsoplysninger anerkendes ved hjælp af en SEC-ordre. For eksempel, hvis uddannelsesinstitutioner, selvregulerende organisationer, brancheorganisationer eller medlemmer af offentligheden mener, at et studieprogram eller en kvalifikationsbevis kvalificerer sig, kunne de ansøge til SEC om at blive betragtet som en kvalificerende certificering eller legitimation.
SEC forpligtede sig også til at give offentlig meddelelse og en mulighed for offentlig kommentar inden ændring af listen over kvalificerende kriterier. SEC har præciseret, at en persons besiddelse af kvalificerende legitimationsoplysninger eller betegnelser skulle være offentligt eller på anden måde uafhængig verificerbar.
Kyndige medarbejdere i private fonde
Ændringerne tilføjer også en ny kategori til den akkrediterede investordefinition for enkeltpersoner, der gør det muligt for “kyndige medarbejdere” i en privat fond at kvalificere sig som akkrediterede investorer til investeringer i fonden.
Under ændringerne har en “kyndig medarbejder” den samme definition som i regel 3c-5 (a) (4) i investeringsselskabsloven.Dette inkluderer blandt andre personer: (i) ledende medarbejdere, 2 direktører, kuratorer, generelle partnere, rådgivende bestyrelsesmedlemmer eller personer, der tjener i en lignende stilling som en afdeling 3 (c) (1) eller 3 (c) (7) fond , eller tilknyttede personer i fonden, der fører tilsyn med fondens investeringer; såvel som (ii) medarbejdere eller tilknyttede personer i fonden (bortset fra medarbejdere, der udelukkende udfører kontor-, sekretær- eller administrationsfunktioner), som i forbindelse med medarbejdernes regelmæssige funktioner eller opgaver har deltaget i investeringsaktiviteterne i en sådan privat fond for mindst 12 måneder.
Udvidelse af visse enheder
Ændringerne anerkender også følgende enheder som akkrediterede investorer:
- Investeringsrådgivere registreret under afsnit 203 i Investment Advisers Act (Advisers Act), investeringsrådgivere, der er registreret i henhold til lovgivningen i de forskellige stater og fritager rapporteringsrådgivere i henhold til § 203 (m) eller § 203 (l) i Advisers Act;
- Begrænset ansvar virksomheder (LLC), der opfylder de øvrige krav i den akkrediterede investordefinition. Dette ændringsforslag kodificerer den mangeårige medarbejderposition, at LLC’er, der er blevet et bredt accepteret virksomhedsmiddel siden udarbejdelsen af 1989-reglerne, kan kvalificere sig som akkrediterede investorer, forudsat at de opfylder alle andre krav, der gælder for enheder; og
- Landdistriktsinvesteringsselskaber (RBIC) .3
Derudover tilføjer ændringerne en catch-all-bestemmelse for at kvalificere enhver enhed, herunder indianerstammer, der blev ikke dannet med det specifikke formål at erhverve de udbudte værdipapirer, men som ejer “investeringer” som defineret i regel 2a51-1 (b) i henhold til investeringsselskabsloven på over $ 5 millioner.
Familiekontorer og Familiekunder
Ændringerne tilføjer en ny kategori til den akkrediterede investordefinition for et “familiekontor” som defineret af “familiekontoreglen”, der er angivet i regel 202 (a) (11) (G) -1 i Advisers Act, der opfylder følgende krav:
- Den har mindst $ 5 millioner i aktiver under forvaltning;
- Den er ikke dannet med det specifikke formål at erhverve de udbudte værdipapirer og
- Dens potentielle investering er rettet af en person, der har en sådan viden og erfaring inden for økonomiske og forretningsmæssige forhold, som et sådant familiekontor er i stand til at evaluere ng fordelene og risiciene ved den potentielle investering.
“Familiekunder”, hvis potentielle investering ledes af deres familiekontor, vil også være akkrediterede investorer i henhold til ændringerne.
Indkomst- og aktivbaserede akkrediterede investorer
I sin foreslåede frigivelse anmodede SEC også offentlig kommentar om, hvorvidt indtægts- og aktivbaserede tests for akkrediterede investorer skulle justeres i lyset af inflation, geografi eller en hvilken som helst anden faktor. Mens der blev modtaget mange kommentarer, nægtede SEC at justere de finansielle tærskler og bemærkede, at mens flere enkeltpersoner kvalificerede sig som akkrediterede investorer nu, end da tærsklerne blev fastsat i 1982, fulgte det ikke, at disse personer var mindre i stand til at beskytte sig selv, herunder adgang til rettidig information er lettere tilgængelig for en større række markedsdeltagere, end da tærskler blev vedtaget. Det bemærkede også, at der ikke var nogen rapporterede tilfælde af svindel eller misbrug i vidt omfang under de nuværende standarder.
Ikke desto mindre blev nogle overholdende ændringer tilføjet til de økonomiske tærskeltest. Navnlig tilføjer ændringerne udtrykket “ægtefælleækvivalent” til den akkrediterede investordefinition ved beregning af fællesindkomst i henhold til regel 501 (a) (6) og inkluderer ægtefælleækvivalenter ved bestemmelse af nettoværdi i henhold til regel 501 (a) (5), således at både ægtefæller og ægtefælleækvivalenter kan samle deres økonomi med henblik på at kvalificere sig som akkrediterede investorer.
SEC ændrede også sine regler for at præcisere, hvordan visse former for kapitalandele behandles med henblik på at bestemme akkrediteret investorstatus. en langvarig fortolkningsposition for personalet, ændringerne tilføjer en note til regel 501 (a) (8), der specificerer, at man ved bestemmelse af akkrediteret investorstatus i henhold til regel 501 (a) (8) kan se på forskellige former for kapitalandele for at evaluere en fysisk persons akkreditering.
Ændringer af QIB-definition
Regel 144A giver en ikke-eksklusiv safe harbor-undtagelse fra registreringskravene i Securities Act for videresalg af visse begrænsede værdipapirer til Q IB’er. Som reaktion på investorproblemer og for at undgå uoverensstemmelser mellem de enhedstyper, der er kvalificerede til akkrediteret investorstatus og QIB-status, udvidede SEC QIB-definitionen ved at foretage overensstemmelse med ændringer i regel 144A, herunder tilføjelse af RBIC’er og LLC’er til listen over enheder, der er omfattet af Regel 144A.
Desuden for at sikre, at enheder, der kvalificerer sig til akkrediteret investorstatus, også kan kvalificere sig til QIB-status, når de opfylder regel 144A (a) (1) (i) tærskel, der kræver $ 100 millioner i ejede og investerede værdipapirer, ændringerne tilføjer et nyt afsnit (J) til regel 144A (a) (1) (i), hvor visse institutionelle akkrediterede investorer automatisk kan kvalificere sig som QIB’er, når de opfylder tærsklen for dollarbeløb. Denne nye QIB-kategori afspejler kategorien “catch-all” i den ændrede akkrediterede investordefinition for enheder, der ejer investeringer på over $ 5 millioner, der ikke er dannet med det specifikke formål at erhverve værdipapirer, samt andre enheder, der kan føjes til den akkrediterede investordefinition i fremtiden, forudsat at sådanne enheder også skulle opfylde tærsklen på 100 millioner dollars for at kvalificere sig som QIB’er. Som et resultat kan indiske stammer, statslige organer og bankholdte kollektive investeringsfonde nu kvalificere sig som QIB’er.
Associeret Ryan J. Adams assisterede i udarbejdelsen af denne alarm.
1 Regel 506 i forordning D giver en undtagelse fra registrering til virksomheder, der sælger deres værdipapirer til akkrediterede investorer. akkrediteret investor defineres som (i) en person med mere end $ 1 million i nettoværdi (eksklusive værdien af enhver primær bopæl) eller som har tjent mere end $ 200.000 om året i hvert af de sidste to år, (ii) en organisation med mere end $ 5 millioner i aktiver eller (iii) en bank, institution eller anden enhed, der opfylder visse juridiske kriterier.
2 For yderligere information om definitionen af “administrerende direktør” under investeringsselskabet Handle, se vores alarm fra 25. februar 2014, “SEC giver opdateret vejledning om ‘Kyndig medarbejder’ -status under investeringsselskabsloven af 1940.”
3 En RBIC er defineret i afsnit 384A i den konsoliderede gård og Rural Development Act som et firma, der er godkendt af landbrugssekretæren, og som har indgået en deltagelsesaftale med Department of Agriculture.
Dette memorandum leveres af Skadden, Arps, Slate, Meagher & Flom LLP og dets tilknyttede virksomheder kun til uddannelsesmæssige formål og er ikke beregnet og bør ikke opfattes som juridisk rådgivning. Dette memorandum betragtes som reklame i henhold til gældende statslovgivning.