Il 26 agosto 2020, la Securities and Exchange Commission (SEC) ha adottato emendamenti per espandere la definizione di “investitore accreditato” nella regola 215 e nella regola 501 (a) del regolamento D promulgate ai sensi del Securities Act del 1933, come modificato (Securities Act). Le modifiche consentiranno a più investitori di partecipare a offerte private aggiungendo nuove categorie di persone che possono qualificarsi come investitori accreditati sulla base delle loro conoscenze professionali, esperienze o certificazioni. Le modifiche ampliano anche l’elenco delle entità che possono qualificarsi come investitori accreditati, tra le altre cose, consentendo a qualsiasi entità che soddisfa un test di investimento, piuttosto che una risorsa test, per qualificarsi.
Per conformarsi alla definizione di investitore accreditato aggiornata, la SEC ha anche ampliato la definizione di “acquirente istituzionale qualificato” (QIB) nella regola 144A ai sensi del Secur ities Act.
Le modifiche entrano in vigore 60 giorni dopo la pubblicazione nel registro federale.
Background
Secondo le regole SEC esistenti, alcuni investitori sofisticati, come quelli accreditati investitori e QIB, possono partecipare a opportunità di investimento che non sono generalmente disponibili al pubblico e che si ritiene comportino un rischio maggiore, come gli investimenti in società private e le offerte di alcuni hedge fund, fondi di private equity e fondi di capitale di rischio. In tali casi, la capacità degli investitori di qualificarsi come accreditati è fondamentale per gli emittenti che cercano di trarre vantaggio da una serie di esenzioni dalla registrazione, come le regole 506 (b) e 506 (c) del regolamento D.1 La SEC stima che gli emittenti hanno sollevato circa $ 1,56 trilioni attraverso le offerte del regolamento D nel 2019, rispetto a $ 1,2 trilioni raccolti attraverso offerte registrate.
Nonostante la continua attività nelle offerte private, molti investitori, professionisti e autorità di regolamentazione hanno osservato che le soglie di reddito e attività determinare lo stato di investitore accreditato potrebbe non acquisire altre persone con competenze sufficienti per valutare e investire in tali offerte. Inoltre, la definizione di investitore accreditato è rimasta sostanzialmente invariata dal 1982.
Nel dicembre 2015, un rapporto del personale della SEC ha esaminato la storia della definizione di investitore accreditato e ha considerato commenti e raccomandazioni su come modificarla. Nel giugno 2019, la SEC ha emesso un concept release che sollecitava commenti pubblici sui modi per semplificare, armonizzare e migliorare il quadro di offerta esente ai sensi del Securities Act, e nel dicembre 2019, la SEC ha proposto regole per modificare la definizione per promuovere la formazione di capitale ed espandere opportunità di investimento pur mantenendo adeguate protezioni per gli investitori. Le modifiche adottate seguono in gran parte le regole proposte, le cui caratteristiche principali sono evidenziate di seguito.
Modifiche alla definizione di investitore accreditato
Certificazioni professionali, designazioni o altre credenziali
Gli emendamenti aggiungono una nuova categoria alla definizione degli individui che possono qualificarsi come investitori accreditati sulla base del possesso di determinate certificazioni professionali, designazioni o altre credenziali che dimostrano un background e una comprensione nei settori dei titoli e degli investimenti. In particolare, i titolari in regola delle licenze di serie 7, 65 o 82 si qualificheranno come investitori accreditati.
Inoltre, le modifiche forniscono alla SEC flessibilità per valutare e adeguare le certificazioni professionali, le designazioni e le credenziali che conferire lo status di investitore accreditato su base continuativa in quanto le credenziali qualificanti specifiche sono riconosciute tramite un ordine SEC. Ad esempio, se istituti di istruzione, organizzazioni di autoregolamentazione, enti di settore o membri del pubblico ritengono che un programma di studio o credenziali sia idoneo, potrebbero presentare domanda alla SEC per essere considerati come una certificazione o credenziale qualificante.
La SEC si è inoltre impegnata a fornire un avviso pubblico e un’opportunità per un commento pubblico prima di modificare l’elenco dei criteri di qualificazione. La SEC ha chiarito che il possesso di qualsiasi credenziale o designazione qualificante avrebbe bisogno di essere verificabile pubblicamente o in altro modo in modo indipendente.
Dipendenti esperti di fondi privati
Gli emendamenti aggiungono anche una nuova categoria alla definizione di investitore accreditato per individui che consentirebbero ai “dipendenti consapevoli” di un fondo privato di qualificarsi come investitori accreditati per gli investimenti nel fondo.
In base agli emendamenti, un “dipendente informato” ha la stessa definizione di nella Regola 3c-5 (a) (4) dell’Investment Company Act.Ciò include, tra le altre persone: (i) funzionari esecutivi, 2 direttori, fiduciari, soci accomandatari, membri del consiglio consultivo o persone che prestano servizio in una capacità simile di un fondo di cui alla sezione 3 (c) (1) o 3 (c) (7) , o persone affiliate al fondo che sovrintendono agli investimenti del fondo; nonché (ii) i dipendenti o le persone affiliate al fondo (diversi dai dipendenti che svolgono esclusivamente funzioni impiegatizie, di segreteria o amministrative) che, in connessione con le normali funzioni o mansioni dei dipendenti, hanno partecipato alle attività di investimento di tale fondo privato per almeno 12 mesi.
Espansione di determinate entità
Le modifiche riconoscono anche le seguenti entità come investitori accreditati:
- Consulenti per gli investimenti registrati ai sensi della Sezione 203 dell’Investment Advisers Act (Advisers Act), consulenti per gli investimenti registrati ai sensi delle leggi dei vari stati e consulenti contabili esenti ai sensi della Sezione 203 (m) o della Sezione 203 (l) dell’Advisers Act;
- Responsabilità limitata società (LLC) che soddisfano gli altri requisiti della definizione di investitore accreditato. Questo emendamento codifica la posizione del personale di lunga data che le LLC, che sono diventate un veicolo aziendale ampiamente accettato dalla redazione delle regole del 1989, possono qualificarsi come investitori accreditati, a condizione che soddisfino tutti gli altri requisiti applicabili alle entità; e
- Società di investimento aziendale rurale (RBIC) .3
Inoltre, gli emendamenti aggiungono una disposizione generica per qualificare qualsiasi entità, comprese le tribù dei nativi americani, che non è stata costituita con lo scopo specifico di acquisire i titoli offerti ma possiede “investimenti” come definiti nella regola 2a51-1 (b) ai sensi dell’Investment Company Act superiori a $ 5 milioni.
Family Office e Clienti familiari
Gli emendamenti aggiungono una nuova categoria alla definizione di investitore accreditato di “family office”, come definita dalla “regola del family office” di cui alla regola 202 (a) (11) (G) -1 dell’Advisers Act che soddisfa i seguenti requisiti:
- Ha almeno $ 5 milioni di asset in gestione;
- Non è costituito per lo scopo specifico di acquisizione i titoli offerti; e
- Il suo investimento potenziale è diretto da una persona che ha tale conoscenza ed esperienza in questioni finanziarie e commerciali che tale family office è in grado di valutare ng i meriti e i rischi del potenziale investimento.
“I clienti familiari”, il cui potenziale investimento è diretto dal loro family office, saranno anche investitori accreditati ai sensi delle modifiche.
Investitori accreditati basati sul reddito e sulle attività
Nella sua versione di proposta, la SEC ha anche chiesto un commento pubblico sull’opportunità di adeguare i test basati sul reddito e sulle attività per gli investitori accreditati alla luce dell’inflazione, della geografia o di qualsiasi altro altro fattore. Sebbene siano stati ricevuti molti commenti, la SEC ha rifiutato di adeguare le soglie finanziarie, osservando che mentre più individui qualificati come investitori accreditati ora rispetto a quando le soglie furono fissate nel 1982, non ne seguì che quegli individui erano meno in grado di proteggersi, anche perché l’accesso a informazioni tempestive è più facilmente disponibile per una maggiore varietà di partecipanti al mercato rispetto a quando sono state adottate le soglie. Ha inoltre rilevato che non vi sono stati casi di frode o abuso ampiamente segnalati in base agli standard attuali.
Tuttavia, sono state aggiunte alcune modifiche conformi ai test della soglia finanziaria. In particolare, gli emendamenti aggiungono il termine “equivalente sponsale” alla definizione di investitore accreditato quando si calcola il reddito congiunto ai sensi della regola 501 (a) (6) e includono l’equivalente sponsale quando si determina il patrimonio netto ai sensi della regola 501 (a) (5), in modo che sia i coniugi che gli equivalenti del coniuge possono unire le proprie finanze allo scopo di qualificarsi come investitori accreditati.
La SEC ha inoltre modificato le proprie regole per chiarire come vengono trattate alcune forme di partecipazione azionaria ai fini della determinazione dello stato di investitore accreditato. una posizione interpretativa di lunga data del personale, gli emendamenti aggiungono una nota alla regola 501 (a) (8) specificando che nel determinare lo status di investitore accreditato ai sensi della regola 501 (a) (8), si possono esaminare varie forme di partecipazione azionaria per valutare l’accreditamento di una persona fisica.
Modifiche alla definizione di QIB
La regola 144A prevede un’esenzione non esclusiva dell’approdo sicuro dai requisiti di registrazione del Securities Act per la rivendita di alcuni titoli soggetti a restrizioni a Q IBS. In risposta alle preoccupazioni degli investitori e per evitare incongruenze tra i tipi di entità che sono idonei per lo stato di investitore accreditato e lo stato di QIB, la SEC ha ampliato la definizione di QIB apportando modifiche conformi alla Regola 144A, inclusa l’aggiunta di RBIC e LLC all’elenco delle entità coperte da Regola 144A.
Inoltre, per garantire che le entità che si qualificano per lo stato di investitore accreditato possano anche qualificarsi per lo stato di QIB quando soddisfano la soglia della Rule 144A (a) (1) (i) che richiede $ 100 milioni in titoli di proprietà e investiti, gli emendamenti aggiungono un nuovo paragrafo (J) alla regola 144A (a) (1) (i), consentendo ad alcuni investitori istituzionali accreditati di qualificarsi automaticamente come QIB quando soddisfano la soglia dell’importo in dollari. Questa nuova categoria QIB riflette la categoria “catch-all” nella definizione di investitore accreditato modificata per le entità che possiedono investimenti superiori a $ 5 milioni che non sono costituiti per lo scopo specifico di acquisire titoli, così come qualsiasi altra entità che può essere aggiunta a la definizione di investitore accreditato in futuro, a condizione che tali entità debbano anche soddisfare la soglia di $ 100 milioni per qualificarsi come QIB. Di conseguenza, le tribù indiane, gli enti governativi e i fondi di investimento collettivo gestiti dalla banca possono ora qualificarsi come QIB.
L’associato Ryan J. Adams ha fornito assistenza nella preparazione di questo avviso.
1 La regola 506 del regolamento D prevede un’esenzione dalla registrazione alle società che vendono i propri titoli a investitori accreditati. Attualmente, un Per investitore accreditato si intende (i) un individuo con un patrimonio netto superiore a $ 1 milione (escluso il valore di qualsiasi residenza principale) o che ha guadagnato più di $ 200.000 all’anno in ciascuno degli ultimi due anni, (ii) un’organizzazione con più di 5 milioni di dollari in attività, o (iii) una banca, istituzione o altra entità che soddisfa determinati criteri legali.
2 Per ulteriori informazioni sulla definizione di “funzionario esecutivo” nella Società di investimento Legge, vedere il nostro avviso del 25 febbraio 2014, “La SEC fornisce una guida aggiornata sullo stato di ‘dipendente esperto’ ai sensi dell’Investment Company Act del 1940”.
3 Un RBIC è definito nella Sezione 384A del Consolidated Farm and Rural Development Act come società approvata dal segretario dell’agricoltura e che ha stipulato un accordo di partecipazione con il dipartimento dell’agricoltura.
Questo memorandum è fornito da Skadden, Arps, Slate, Meagher & Flom LLP e le sue affiliate solo a scopo educativo e informativo e non è inteso e non deve essere interpretato come consulenza legale. Questo memorandum è considerato pubblicità ai sensi delle leggi statali applicabili.