Op 26 augustus 2020 heeft de Securities and Exchange Commission (SEC) wijzigingen aangenomen om uit te breiden de definitie van “geaccrediteerde investeerder” in Regel 215 en Regel 501 (a) van Verordening D uitgevaardigd onder de Securities Act van 1933, zoals gewijzigd (Securities Act). De wijzigingen zullen meer investeerders in staat stellen deel te nemen aan privé-aanbiedingen door nieuwe categorieën van personen die mogelijk in aanmerking komen als geaccrediteerde investeerders op basis van hun professionele kennis, ervaring of certificeringen. De wijzigingen breiden ook de lijst uit van entiteiten die als geaccrediteerde investeerders kunnen kwalificeren door onder andere elke entiteit toe te staan die aan een investeringstest voldoet, in plaats van test, om in aanmerking te komen.
Om te voldoen aan de bijgewerkte definitie van geaccrediteerde investeerders, heeft de SEC ook de definitie van “gekwalificeerde institutionele koper” (QIB) in Rule 144A onder de Secur ities Act.
De wijzigingen worden 60 dagen na publicatie in het federale register van kracht.
Achtergrond
Volgens de bestaande SEC-regels kunnen bepaalde geavanceerde investeerders, zoals geaccrediteerde investeerders en QIB’s kunnen deelnemen aan investeringsmogelijkheden die algemeen niet beschikbaar zijn voor het publiek en die geacht worden meer risico met zich mee te brengen, zoals investeringen in private bedrijven en aanbiedingen door bepaalde hedgefondsen, private equity-fondsen en durfkapitaalfondsen. In dergelijke gevallen is het vermogen van beleggers om als geaccrediteerd in aanmerking te komen van cruciaal belang voor emittenten die willen profiteren van een aantal vrijstellingen van registratie, zoals regel 506 (b) en 506 (c) van verordening D.1 De SEC schat dat emittenten ongeveer $ 1,56 biljoen via Regulatie D-aanbiedingen in 2019, vergeleken met $ 1,2 biljoen opgehaald via geregistreerde aanbiedingen.
Ondanks de voortdurende activiteit op het gebied van particuliere aanbiedingen, hebben veel beleggers, praktijkmensen en toezichthouders opgemerkt dat de inkomens- en activadrempels vroeger het bepalen van de status van geaccrediteerde investeerder kan andere personen met voldoende expertise niet aantrekken om dergelijke aanbiedingen te evalueren en erin te investeren. Bovendien is de definitie van de geaccrediteerde investeerder grotendeels ongewijzigd sinds 1982.
In december 2015 onderzocht een SEC-personeelsrapport de geschiedenis van de definitie van de geaccrediteerde investeerder en overwoog commentaar en aanbevelingen om deze te wijzigen. In juni 2019 bracht de SEC een conceptmededeling uit waarin publiek commentaar werd gevraagd over manieren om het kader voor vrijgestelde biedingen onder de Securities Act te vereenvoudigen, harmoniseren en verbeteren, en in december 2019 stelde de SEC regels voor om de definitie te wijzigen om kapitaalvorming te bevorderen en uit te breiden. investeringsmogelijkheden met behoud van passende beleggersbescherming. De aangenomen wijzigingen volgen grotendeels de voorgestelde regels, waarvan de belangrijkste kenmerken hieronder worden toegelicht.
Wijzigingen in de definitie van geaccrediteerde investeerders
Professionele certificeringen, aanduidingen of andere referenties
De wijzigingen voegen een nieuwe categorie toe aan de definitie voor individuen om in aanmerking te komen als geaccrediteerde beleggers op basis van het bezit van bepaalde professionele certificeringen, benamingen of andere referenties die een achtergrond en begrip tonen op het gebied van effecten en beleggen. In het bijzonder zullen houders met een goede reputatie van Serie 7, 65 of 82 licenties kwalificeren als geaccrediteerde investeerders.
Bovendien bieden de wijzigingen de SEC de flexibiliteit om de professionele certificeringen, benamingen en referenties die verlenen doorlopend de status van geaccrediteerde investeerder, omdat specifieke kwalificerende referenties worden erkend door middel van een SEC-order. Als onderwijsinstellingen, zelfregulerende organisaties, brancheorganisaties of leden van het publiek bijvoorbeeld van mening zijn dat een studieprogramma of een diploma in aanmerking komt, kunnen ze een aanvraag indienen bij de SEC om in aanmerking te komen voor een kwalificerende certificering of referentie.
De SEC heeft zich er ook toe verbonden een openbare kennisgeving te doen en gelegenheid te geven tot openbaar commentaar alvorens de lijst met kwalificatiecriteria te wijzigen. De SEC heeft verduidelijkt dat het bezit van een persoon van kwalificerende inloggegevens of benamingen openbaar of anderszins onafhankelijk verifieerbaar moet zijn.
Deskundige werknemers van particuliere fondsen
De wijzigingen voegen ook een nieuwe categorie toe volgens de geaccrediteerde beleggersdefinitie voor individuen die ‘goed geïnformeerde werknemers’ van een particulier fonds in staat zouden stellen om in aanmerking te komen als geaccrediteerde beleggers voor investeringen in het fonds.
Onder de wijzigingen heeft een ‘goed geïnformeerde werknemer’ dezelfde definitie als in Regel 3c-5 (a) (4) van de Investment Company Act.Dit omvat onder meer: (i) uitvoerende functionarissen, 2 directeuren, trustees, algemene partners, leden van de adviesraad of personen die in een vergelijkbare hoedanigheid van een Sectie 3 (c) (1) of 3 (c) (7) fonds dienen , of gelieerde personen van het fonds die toezicht houden op de beleggingen van het fonds; evenals (ii) werknemers of gelieerde personen van het fonds (anders dan werknemers die uitsluitend administratieve, secretariële of administratieve functies vervullen) die in verband met de reguliere functies of taken van de werknemers hebben deelgenomen aan de investeringsactiviteiten van een dergelijk particulier fonds voor ten minste 12 maanden.
Uitbreiding van bepaalde entiteiten
De wijzigingen erkennen ook de volgende entiteiten als geaccrediteerde beleggers:
- Beleggingsadviseurs geregistreerd onder Sectie 203 van de Investment Advisers Act (Advisers Act), beleggingsadviseurs die zijn geregistreerd onder de wetten van de verschillende staten en vrijgestelde rapporteringsadviseurs op grond van artikel 203 (m) of artikel 203 (l) van de adviseurswet;
- Beperkte aansprakelijkheid bedrijven (LLC’s) die voldoen aan de andere vereisten van de definitie van geaccrediteerde investeerders. Dit amendement codificeert de langdurige personeelspositie die LLC’s, die een algemeen aanvaard bedrijfsinstrument zijn geworden sinds het opstellen van de regels van 1989, kunnen kwalificeren als geaccrediteerde investeerders, op voorwaarde dat ze voldoen aan alle andere vereisten die van toepassing zijn op entiteiten; en
- Rural Business Investment Companies (RBIC’s) .3
Bovendien voegen de amendementen een algemene bepaling toe om elke entiteit, inclusief inheemse Amerikaanse stammen, te kwalificeren die is niet opgericht met het specifieke doel om de aangeboden effecten te verwerven, maar die “investeringen” bezit zoals gedefinieerd in Regel 2a51-1 (b) onder de Investment Company Act van meer dan $ 5 miljoen.
Family Offices en Family Clients
De wijzigingen voegen een nieuwe categorie toe aan de geaccrediteerde investeerdersdefinitie voor een “family office”, zoals gedefinieerd door de “family office regel” uiteengezet in Regel 202 (a) (11) (G) -1 van de Advisers Act die aan de volgende vereisten voldoet:
- Het heeft minstens $ 5 miljoen aan activa onder beheer;
- Het is niet opgericht met het specifieke doel om de aangeboden effecten; en
- zijn toekomstige investering wordt geleid door een persoon die over zodanige kennis en ervaring in financiële en zakelijke aangelegenheden beschikt dat een dergelijke family office in staat is om te beoordelen ng de verdiensten en risico’s van de toekomstige investering.
“Familieklanten”, wiens toekomstige investering wordt aangestuurd door hun family office, zullen ook geaccrediteerde investeerders zijn onder de wijzigingen.
Inkomsten en op activa gebaseerde geaccrediteerde beleggers
In haar voorgestelde publicatie vroeg de SEC ook om commentaar van het publiek over de vraag of de op inkomen en vermogen gebaseerde tests voor geaccrediteerde beleggers moeten worden aangepast in het licht van inflatie, geografie of enige andere andere factor. Hoewel er veel opmerkingen binnenkwamen, weigerde de SEC de financiële drempels aan te passen, en merkte op dat, hoewel er nu meer individuen kwalificeerden als geaccrediteerde investeerders dan toen de drempels werden vastgesteld in 1982, daaruit niet volgde dat die individuen minder goed in staat waren zichzelf te beschermen, ook toegang tot tijdige informatie is gemakkelijker beschikbaar voor een grotere verscheidenheid aan marktdeelnemers dan toen drempels werden vastgesteld. Het merkte ook op dat er onder de huidige normen geen algemeen gerapporteerde gevallen van fraude of misbruik waren.
Desalniettemin werden enkele conforme wijzigingen toegevoegd aan de financiële drempeltests. In het bijzonder voegen de wijzigingen de term ‘echtgenotenequivalent’ toe aan de definitie van erkende belegger bij het berekenen van het gezamenlijk inkomen volgens Regel 501 (a) (6) en omvatten ze het equivalent van echtgenoten bij het bepalen van het nettovermogen volgens Regel 501 (a) (5), zodat zowel echtgenoten als echtgenoten kunnen hun financiën bundelen om als geaccrediteerde investeerders in aanmerking te komen.
De SEC heeft ook haar regels gewijzigd om te verduidelijken hoe bepaalde vormen van aandelenbezit worden behandeld om de status van geaccrediteerde investeerder te bepalen. een al lang bestaande interpretatieve positie van het personeel, voegen de wijzigingen een toelichting toe aan Regel 501 (a) (8) waarin wordt gespecificeerd dat bij het bepalen van de status van geaccrediteerde investeerder volgens Regel 501 (a) (8), men door verschillende vormen van eigen vermogen kan kijken om te evalueren de accreditatie van een natuurlijke persoon.
Wijzigingen in QIB-definitie
Regel 144A voorziet in een niet-exclusieve veilige havenvrijstelling van de registratievereisten van de Securities Act voor doorverkoop van bepaalde beperkte effecten aan Q IB’s. Als reactie op zorgen van investeerders en om inconsistenties te vermijden tussen de entiteitstypen die in aanmerking komen voor de status van geaccrediteerde investeerder en de QIB-status, heeft de SEC de QIB-definitie uitgebreid door conforme wijzigingen aan te brengen in Regel 144A, inclusief het toevoegen van RBIC’s en LLC’s aan de lijst van entiteiten die onder Regel 144A.
Verder, om ervoor te zorgen dat entiteiten die in aanmerking komen voor de status van geaccrediteerde investeerder, ook in aanmerking komen voor de QIB-status wanneer ze voldoen aan de Rule 144A (a) (1) (i) -drempel die $ 100 miljoen aan eigen en geïnvesteerde effecten vereist, de wijzigingen voegen een nieuwe paragraaf (J) toe aan Regel 144A (a) (1) (i), waardoor bepaalde institutionele geaccrediteerde beleggers zich automatisch kwalificeren als QIB’s wanneer ze voldoen aan de drempelwaarde in dollars. Deze nieuwe QIB-categorie weerspiegelt de categorie “catch-all” in de gewijzigde definitie van geaccrediteerde investeerders voor entiteiten die investeringen bezitten van meer dan $ 5 miljoen die niet zijn gevormd met het specifieke doel om effecten te verwerven, evenals alle andere entiteiten die kunnen worden toegevoegd aan de geaccrediteerde beleggersdefinitie in de toekomst, op voorwaarde dat dergelijke entiteiten ook zouden moeten voldoen aan de drempel van $ 100 miljoen om in aanmerking te komen als QIB’s. Als gevolg hiervan kunnen Indiase stammen, overheidsinstanties en door banken onderhouden collectieve beleggingsfondsen nu kwalificeren als QIB’s. / p>
Associate Ryan J. Adams hielp bij het opstellen van deze waarschuwing.
1 Regel 506 van Verordening D voorziet in een vrijstelling van registratie voor bedrijven die hun effecten verkopen aan geaccrediteerde beleggers. Momenteel is er een geaccrediteerde investeerder wordt gedefinieerd als (i) een persoon met een nettowaarde van meer dan $ 1 miljoen (exclusief de waarde van een hoofdverblijfplaats) of die de afgelopen twee jaar meer dan $ 200.000 per jaar heeft verdiend, (ii) een organisatie met meer dan $ 5 miljoen aan activa, of (iii) een bank, instelling of andere entiteit die aan bepaalde wettelijke criteria voldoet.
2 Voor aanvullende informatie over de definitie van “executive officer” onder de beleggingsmaatschappij Act, zie onze waarschuwing van 25 februari 2014, “SEC biedt bijgewerkte richtlijnen voor de status van ‘goed geïnformeerde werknemer’ onder de Investment Company Act van 1940.”
3 Een RBIC wordt gedefinieerd in sectie 384A van de geconsolideerde boerderij and Rural Development Act als een bedrijf dat is goedgekeurd door de minister van landbouw en dat een participatieovereenkomst heeft gesloten met het ministerie van Landbouw.
Dit memorandum wordt verstrekt door Skadden, Arps, Slate, Meagher & Flom LLP en zijn dochterondernemingen uitsluitend voor educatieve en informatieve doeleinden en is niet bedoeld en mag niet worden opgevat als juridisch advies. Dit memorandum wordt beschouwd als reclame onder de toepasselijke staatswetten.