Le 26 août 2020, la Securities and Exchange Commission (SEC) a adopté des amendements visant à élargir la définition d ‘«investisseur accrédité» dans la règle 215 et la règle 501 a) de la règle D promulguée en vertu de la loi sur les valeurs mobilières de 1933, telle que modifiée (loi sur les valeurs mobilières). Les modifications permettront à davantage d’investisseurs de participer à des offres privées en ajoutant de nouvelles catégories de les personnes susceptibles de se qualifier en tant qu’investisseurs accrédités sur la base de leurs connaissances professionnelles, de leur expérience ou de leurs certifications. Les modifications élargissent également la liste des entités pouvant être qualifiées d’investisseurs accrédités, notamment en autorisant toute entité satisfaisant à un critère d’investissement, plutôt qu’un atout test, pour se qualifier.
Pour se conformer à la définition mise à jour de l’investisseur accrédité, la SEC a également élargi la définition d ‘«acheteur institutionnel qualifié» (QIB) dans la règle 144A en vertu de la Secur ities Act.
Les modifications entrent en vigueur 60 jours après leur publication au Federal Register.
Contexte
Selon les règles existantes de la SEC, certains investisseurs avertis, tels que les les investisseurs et les QIB peuvent participer à des opportunités d’investissement qui ne sont généralement pas accessibles au public et qui sont considérées comme impliquant plus de risques, telles que les investissements dans des sociétés privées et les offres de certains hedge funds, fonds de capital-investissement et fonds de capital-risque. Dans de tels cas, la capacité des investisseurs à se qualifier comme accrédités est essentielle pour les émetteurs qui cherchent à profiter d’un certain nombre d’exemptions d’inscription, telles que les règles 506 (b) et 506 (c) du règlement D.1 La SEC estime que les émetteurs ont soulevé environ 1,56 billion de dollars par le biais des offres de la réglementation D en 2019, contre 1,2 billion de dollars levés via des offres enregistrées.
Malgré l’activité continue des offres privées, de nombreux investisseurs, praticiens et régulateurs ont observé que les seuils de revenu et d’actifs déterminer le statut d’investisseur accrédité peut ne pas capter d’autres personnes ayant une expertise suffisante pour évaluer et investir dans de telles offres. De plus, la définition de l’investisseur accrédité est en grande partie inchangée depuis 1982.
En décembre 2015, un rapport des services de la SEC a examiné l’historique de la définition de l’investisseur accrédité et a pris en compte les commentaires et recommandations sur sa modification. En juin 2019, la SEC a publié un communiqué de concept qui a sollicité les commentaires du public sur les moyens de simplifier, d’harmoniser et d’améliorer le cadre des offres dispensées en vertu de la Loi sur les valeurs mobilières, et en décembre 2019, la SEC a proposé des règles pour modifier la définition afin de promouvoir la formation de capital et d’élargir opportunités d’investissement tout en maintenant des protections appropriées pour les investisseurs. Les modifications adoptées suivent en grande partie les règles proposées, dont les principales caractéristiques sont mises en évidence ci-dessous.
Amendements à la définition d’investisseur accrédité
Certifications professionnelles, désignations ou autres titres
Les modifications ajoutent une nouvelle catégorie à la définition des particuliers pour se qualifier en tant qu’investisseurs accrédités en raison de la possession de certaines certifications professionnelles, désignations ou autres titres de compétence qui démontrent une expérience et une compréhension dans les domaines des valeurs mobilières et de l’investissement. En particulier, les détenteurs en règle de licences de série 7, 65 ou 82 seront considérés comme des investisseurs accrédités.
En outre, les modifications offrent à la SEC la flexibilité nécessaire pour évaluer et ajuster les certifications professionnelles, les désignations et les informations d’identification qui confèrent le statut d’investisseur accrédité sur une base continue, car des informations d’identification spécifiques sont reconnues au moyen d’un ordre de la SEC. Par exemple, si des établissements d’enseignement, des organisations d’autorégulation, des organismes du secteur ou des membres du public estiment qu’un programme d’études ou un diplôme est éligible, ils peuvent demander à la SEC d’être considéré comme une certification ou un titre éligible.
La SEC s’est également engagée à fournir un avis public et une possibilité de commentaires publics avant de modifier la liste des critères de qualification. La SEC a précisé que la possession par un individu de tout justificatif ou désignation éligible devrait être publiquement ou autrement vérifiable indépendamment.
Employés bien informés de fonds privés
Les modifications ajoutent également une nouvelle catégorie à la définition d’investisseur accrédité pour les personnes physiques qui permettrait aux «employés bien informés» d’un fonds privé de se qualifier en tant qu’investisseurs accrédités pour les investissements dans le fonds.
Selon les modifications, un «employé averti» a la même définition que dans la règle 3c-5 (a) (4) de la loi sur les sociétés d’investissement.Cela comprend, entre autres personnes: (i) les membres de la haute direction, 2 administrateurs, fiduciaires, commandités, membres du conseil consultatif ou personnes agissant à titre similaire d’un fonds visé à l’article 3 (c) (1) ou 3 (c) (7) , ou des personnes affiliées au fonds qui supervisent les investissements du fonds; ainsi que (ii) les employés ou les personnes affiliées au fonds (autres que les employés exerçant uniquement des fonctions de bureau, de secrétariat ou d’administration) qui, dans le cadre des fonctions ou devoirs réguliers des employés, ont participé aux activités d’investissement de ce fonds privé pour au moins 12 mois.
Expansion de certaines entités
Les modifications reconnaissent également les entités suivantes en tant qu’investisseurs accrédités:
- Conseillers en placement inscrits en vertu de l’article 203 de la loi sur les conseillers en placement (loi sur les conseillers), les conseillers en placement enregistrés en vertu des lois des différents États et exemptés des conseillers déclarants en vertu de l’article 203 (m) ou de l’article 203 (l) de la loi sur les conseillers;
- Limitation de responsabilité les sociétés (SARL) qui satisfont aux autres exigences de la définition d’investisseur accrédité. Cet amendement codifie la position de longue date du personnel selon laquelle les SARL, qui sont devenues un véhicule d’entreprise largement accepté depuis la rédaction des règles de 1989, peuvent être qualifiées d’investisseurs accrédités, à condition de répondre à toutes les autres exigences applicables aux entités; et
- Sociétés d’investissement dans les entreprises rurales (RBIC) .3
En outre, les modifications ajoutent une disposition fourre-tout pour qualifier toute entité, y compris les tribus amérindiennes, qui n’a pas été constituée dans le but spécifique d’acquérir les titres proposés, mais qui détient des «investissements» tels que définis à la règle 2a51-1 (b) en vertu de la loi sur les sociétés d’investissement dépassant 5 millions de dollars.
Family Offices et Clients familiaux
Les modifications ajoutent une nouvelle catégorie à la définition d’investisseur accrédité pour un «family office», telle que définie par la «règle du family office» énoncée à la règle 202 (a) (11) (G) -1 de la loi sur les conseillers qui remplit les conditions suivantes:
- Il a au moins 5 millions de dollars d’actifs sous gestion;
- Il n’est pas constitué dans le but spécifique d’acquérir les titres offerts; et
- Son investissement éventuel est dirigé par une personne qui possède une telle connaissance et une telle expérience en matière financière et commerciale que ce family office est en mesure d’évaluer ng les avantages et les risques de l’investissement potentiel.
Les «clients familiaux», dont l’investissement potentiel est dirigé par leur family office, seront également des investisseurs accrédités en vertu des modifications.
Investisseurs accrédités basés sur les revenus et les actifs
Dans sa proposition de publication, la SEC a également demandé au public si les tests basés sur les revenus et les actifs pour les investisseurs accrédités devraient être ajustés à la lumière de l’inflation, de la géographie ou autre facteur. Bien que de nombreux commentaires aient été reçus, la SEC a refusé d’ajuster les seuils financiers, notant que si davantage de personnes étaient qualifiées d’investisseurs accrédités maintenant que lorsque les seuils avaient été fixés en 1982, il ne s’ensuivait pas que ces personnes étaient moins en mesure de se protéger, notamment parce que L’accès à des informations en temps opportun est plus facilement accessible à une plus grande variété d’acteurs du marché que lorsque des seuils ont été adoptés. Il a également noté qu’il n’y avait pas de cas largement signalés de fraude ou d’abus dans le cadre des normes actuelles.
Néanmoins, certains changements de conformité ont été ajoutés aux tests de seuil financier. En particulier, les modifications ajoutent le terme «équivalent conjoint» à la définition de l’investisseur accrédité lors du calcul du revenu conjoint selon la règle 501 a) 6) et incluent les équivalents conjoints lors de la détermination de la valeur nette selon la règle 501 a) (5), de sorte que les conjoints et leurs équivalents peuvent mettre en commun leurs finances afin de se qualifier en tant qu’investisseurs accrédités.
La SEC a également modifié ses règles pour clarifier la manière dont certaines formes de participation au capital sont traitées aux fins de déterminer le statut d’investisseur accrédité. Codification une position interprétative du personnel de longue date, les amendements ajoutent une note à la règle 501 (a) (8) précisant que pour déterminer le statut d’investisseur accrédité en vertu de la règle 501 (a) (8), on peut examiner diverses formes de participation pour évaluer l’accréditation d’une personne physique.
Modifications de la définition QIB
La règle 144A prévoit une exemption non exclusive de la sphère de sécurité des exigences d’enregistrement du Securities Act pour la revente de certains titres soumis à restrictions à Q SCI. En réponse aux préoccupations des investisseurs et pour éviter les incohérences entre les types d’entités éligibles au statut d’investisseur accrédité et au statut de QIB, la SEC a élargi la définition de QIB en apportant des modifications conformes à la règle 144A, notamment en ajoutant des RBIC et des SARL à la liste des entités couvertes par Règle 144A.
En outre, pour garantir que les entités qui remplissent les conditions requises pour obtenir le statut d’investisseur accrédité peuvent également bénéficier du statut de QIB lorsqu’elles atteignent le seuil de la règle 144A (a) (1) (i) exigeant 100 millions de dollars en titres détenus et investis, les modifications ajoutent un nouveau paragraphe (J) à la règle 144A (a) (1) (i), permettant à certains investisseurs institutionnels accrédités de se qualifier automatiquement en tant que QIB lorsqu’ils atteignent le seuil du montant en dollars. Cette nouvelle catégorie QIB reflète la catégorie «fourre-tout» dans la définition modifiée d’investisseur accrédité pour les entités détenant des investissements de plus de 5 millions de dollars qui ne sont pas constituées dans le but précis d’acquérir des titres, ainsi que toute autre entité qui pourrait être ajoutée à la définition de l’investisseur accrédité à l’avenir, à condition que de telles entités devraient également atteindre le seuil de 100 millions de dollars pour être qualifiées de QIB. En conséquence, les tribus indiennes, les organismes gouvernementaux et les fonds d’investissement collectifs gérés par des banques peuvent désormais être qualifiés de QIB. / p>
L’associé Ryan J. Adams a contribué à la préparation de cette alerte.
1 La règle 506 du règlement D prévoit une dispense d’enregistrement pour les entreprises qui vendent leurs titres à des investisseurs accrédités. Un investisseur accrédité est défini comme (i) une personne ayant une valeur nette supérieure à 1 million de dollars (à l’exclusion de la valeur de toute résidence principale) ou qui a gagné plus de 200000 $ par année au cours de chacune des deux dernières années, (ii) une organisation dont l’actif est supérieur à 5 millions de dollars, ou (iii) une banque, une institution ou une autre entité qui répond à certains critères juridiques.
2 Pour plus d’informations sur la définition de «dirigeant» selon la société d’investissement Act, voir notre alerte du 25 février 2014, «La SEC fournit des conseils mis à jour sur le statut des« employés avertis »en vertu de la loi de 1940 sur les sociétés d’investissement».
3 Une RBIC est définie à la section 384A de la ferme consolidée et Rural Development Act en tant qu’entreprise approuvée par le secrétaire à l’agriculture et ayant conclu un accord de participation avec le ministère de l’Agriculture.
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