Em 26 de agosto de 2020, a Securities and Exchange Commission (SEC) adotou alterações para expandir a definição de “investidor credenciado” na Regra 215 e Regra 501 (a) do Regulamento D promulgada sob o Securities Act de 1933, conforme alterado (Securities Act). As alterações permitirão que mais investidores participem de ofertas privadas, adicionando novas categorias de indivíduos que podem se qualificar como investidores credenciados com base em seus conhecimentos profissionais, experiência ou certificações. As alterações também ampliam a lista de entidades que podem se qualificar como investidores credenciados ao, entre outras coisas, permitir qualquer entidade que atenda a um teste de investimento, em vez de um ativo teste, para se qualificar.
Para estar em conformidade com a definição atualizada de investidor credenciado, a SEC também expandiu a definição de “comprador institucional qualificado” (QIB) na Regra 144A sob o Secur ities Act.
As emendas entram em vigor 60 dias após a publicação no Federal Register.
Histórico
De acordo com as regras existentes da SEC, certos investidores sofisticados, como os credenciados os investidores e QIBs podem participar de oportunidades de investimento que geralmente não estão disponíveis ao público e que são consideradas como envolvendo mais risco, como investimentos em empresas privadas e ofertas de certos fundos de hedge, fundos de private equity e fundos de capital de risco. Em tais casos, a capacidade dos investidores de se qualificarem como credenciados é fundamental para os emissores que buscam tirar proveito de uma série de isenções de registro, como as Regras 506 (b) e 506 (c) do Regulamento D.1. A SEC estima que os emissores levantaram aproximadamente US $ 1,56 trilhão por meio de ofertas do Regulamento D em 2019, em comparação com US $ 1,2 trilhão levantado por meio de ofertas registradas.
Apesar da atividade contínua em ofertas privadas, muitos investidores, profissionais e reguladores observaram que os limites de renda e ativos costumavam determinar o status de investidor credenciado pode não capturar outros indivíduos com experiência suficiente para avaliar e investir em tais ofertas. Além disso, a definição de investidor credenciado permaneceu praticamente inalterada desde 1982.
Em dezembro de 2015, um relatório da equipe da SEC examinou o histórico da definição de investidor credenciado e considerou comentários e recomendações sobre como alterá-la. Em junho de 2019, a SEC emitiu um comunicado de conceito que solicitou comentários públicos sobre maneiras de simplificar, harmonizar e melhorar a estrutura de oferta isenta sob o Securities Act e, em dezembro de 2019, a SEC propôs regras para alterar a definição para promover a formação de capital e expandir oportunidades de investimento, mantendo as proteções adequadas ao investidor. As alterações adotadas rastreiam amplamente as regras propostas, as principais características são destacadas abaixo.
Alterações à definição do investidor credenciado
Certificações profissionais, designações ou outras credenciais
As alterações acrescentam uma nova categoria à definição para que os indivíduos se qualifiquem como investidores credenciados com base na posse de certas certificações profissionais, designações ou outras credenciais que demonstrem experiência e compreensão nas áreas de títulos e investimentos. Em particular, os titulares em boa situação das licenças das séries 7, 65 ou 82 se qualificarão como investidores credenciados.
Além disso, as alterações fornecem à SEC flexibilidade para avaliar e ajustar as certificações profissionais, designações e credenciais que conferem status de investidor credenciado em uma base contínua porque credenciais de qualificação específicas são reconhecidas por meio de um pedido da SEC. Por exemplo, se instituições educacionais, organizações auto-reguladoras, órgãos da indústria ou membros do público acreditarem que um programa de estudo ou credencial se qualifica, eles podem se inscrever na SEC para serem considerados como certificação ou credencial de qualificação.
A SEC também se comprometeu a fornecer aviso público e uma oportunidade para comentários públicos antes de modificar a lista de critérios de qualificação. A SEC esclareceu que a posse de qualquer credencial ou designação qualificada por um indivíduo precisa ser verificável publicamente ou de outra forma independentemente.
Funcionários qualificados de fundos privados
As alterações também adicionam uma nova categoria à definição de investidor credenciado para indivíduos que permitiriam “funcionários com conhecimento” de um fundo privado se qualificarem como investidores credenciados para investimentos no fundo.
Segundo as alterações, um “funcionário com conhecimento” tem a mesma definição que na Regra 3c-5 (a) (4) da Lei de Sociedades de Investimento.Isso inclui, entre outras pessoas: (i) diretores executivos, 2 diretores, curadores, sócios gerais, membros do conselho consultivo ou pessoas servindo em uma capacidade semelhante de um fundo da Seção 3 (c) (1) ou 3 (c) (7) , ou pessoas afiliadas do fundo que supervisionam os investimentos do fundo; bem como (ii) funcionários ou pessoas afiliadas do fundo (exceto funcionários que desempenham funções exclusivamente de escritório, secretariado ou administrativas) que, em conexão com as funções ou deveres regulares dos funcionários, participaram das atividades de investimento de tal fundo privado para pelo menos 12 meses.
Expansão de certas entidades
As alterações também reconhecem as seguintes entidades como investidores credenciados:
- Consultores de investimento registrados de acordo com a Seção 203 da Lei de Consultores de Investimento (Lei de Consultores), os consultores de investimento registrados sob as leis de vários estados e consultores de relatórios isentos de acordo com a Seção 203 (m) ou Seção 203 (l) da Lei de Consultores;
- Responsabilidade limitada empresas (LLCs) que atendem aos outros requisitos da definição de investidor credenciado. Esta alteração codifica a posição de funcionários de longa data que as LLCs, que se tornaram um veículo corporativo amplamente aceito desde a elaboração das regras de 1989, podem se qualificar como investidores credenciados, desde que cumpram todos os outros requisitos aplicáveis às entidades; e
- Empresas de investimento de negócios rurais (RBICs) .3
Além disso, as alterações adicionam uma disposição abrangente para qualificar qualquer entidade, incluindo tribos indígenas americanas, que não foi formada com o propósito específico de adquirir os títulos oferecidos, mas que possui “investimentos”, conforme definido na Regra 2a51-1 (b) sob a Lei de Empresas de Investimento superior a US $ 5 milhões.
Escritórios familiares e Clientes familiares
As alterações adicionam uma nova categoria à definição de investidor credenciado para um “family office”, conforme definido pela “regra de family office” estabelecida na Regra 202 (a) (11) (G) -1 da Lei dos Consultores que atenda aos seguintes requisitos:
- Possui pelo menos $ 5 milhões em ativos sob gestão;
- Não é formado para o propósito específico de aquisição os valores mobiliários oferecidos; e
- Seu investimento potencial é dirigido por uma pessoa que tem tal conhecimento e experiência em questões financeiras e comerciais que tal family office é capaz de avaliar os méritos e riscos do investimento em potencial.
“Clientes familiares”, cujo investimento em potencial é dirigido por seu family office, também serão investidores credenciados de acordo com as alterações.
Renda e Investidores Credenciados com Base em Ativos
Em seu lançamento de proposta, a SEC também solicitou comentários públicos sobre se os testes de renda e com base em ativos para investidores credenciados devem ser ajustados à luz da inflação, geografia ou qualquer outro fator. Embora muitos comentários tenham sido recebidos, a SEC se recusou a ajustar os limites financeiros, observando que, embora mais indivíduos se qualificassem como investidores credenciados agora do que quando os limites foram estabelecidos em 1982, isso não significa que esses indivíduos eram menos capazes de se proteger, inclusive porque o acesso a informações oportunas está mais prontamente disponível para uma grande variedade de participantes do mercado do que quando os limites foram adotados. Ele também observou que não houve casos amplamente relatados de fraude ou abuso sob os padrões atuais.
No entanto, algumas alterações de conformidade foram adicionadas aos testes de limite financeiro. Em particular, as alterações adicionam o termo “equivalente conjugal” à definição de investidor credenciado ao calcular a receita conjunta de acordo com a Regra 501 (a) (6) e incluem equivalentes conjugais ao determinar o patrimônio líquido de acordo com a Regra 501 (a) (5), de modo que ambos os cônjuges e seus equivalentes podem reunir suas finanças com o objetivo de se qualificarem como investidores credenciados.
A SEC também alterou suas regras para esclarecer como certas formas de participação acionária são tratadas para fins de determinação do status de investidor credenciado. uma posição interpretativa da equipe de longa data, as alterações adicionam uma nota à Regra 501 (a) (8) especificando que, ao determinar o status de investidor credenciado de acordo com a Regra 501 (a) (8), pode-se examinar várias formas de propriedade de capital para avaliar o credenciamento de uma pessoa natural.
Emendas à definição de QIB
A regra 144A fornece uma isenção de porto seguro não exclusiva dos requisitos de registro do Securities Act para revendas de certos títulos restritos para Q SII. Em resposta às preocupações do investidor e para evitar inconsistências entre os tipos de entidade que são elegíveis para o status de investidor credenciado e o status de QIB, a SEC expandiu a definição de QIB fazendo alterações em conformidade com a Regra 144A, incluindo a adição de RBICs e LLCs à lista de entidades cobertas por Regra 144A.
Além disso, para garantir que as entidades que se qualificam para o status de investidor credenciado também possam se qualificar para o status de QIB quando cumprirem a Regra 144A (a) (1) (i) limite que exige $ 100 milhões em títulos de propriedade e investidos, as alterações acrescentam um novo parágrafo (J) à Regra 144A (a) (1) (i), permitindo que certos investidores institucionais credenciados se qualifiquem automaticamente como QIBs quando cumprirem o limite de valor em dólares. Esta nova categoria QIB reflete a categoria “pega-tudo” na definição alterada de investidor credenciado para entidades que possuem investimentos superiores a US $ 5 milhões que não são formados para o propósito específico de adquirir títulos, bem como quaisquer outras entidades que possam ser adicionadas a a definição de investidor credenciado no futuro, desde que tais entidades também tenham que cumprir o limite de $ 100 milhões para se qualificar como QIBs. Como resultado, tribos indígenas, órgãos governamentais e fundos de investimento coletivo mantidos por bancos podem agora se qualificar como QIBs.
O associado Ryan J. Adams auxiliou na preparação deste alerta.
1 A regra 506 do Regulamento D fornece uma isenção de registro para empresas que vendem seus valores mobiliários para investidores credenciados. investidor credenciado é definido como (i) um indivíduo com mais de $ 1 milhão em patrimônio líquido (excluindo o valor de qualquer residência principal) ou que ganhou mais de $ 200.000 por ano em cada um dos últimos dois anos, (ii) uma organização com mais de $ 5 milhões em ativos, ou (iii) um banco, instituição ou outra entidade que atenda a certos critérios legais.
2 Para obter informações adicionais sobre a definição de “diretor executivo” na Sociedade de Investimento Lei, consulte nosso alerta de 25 de fevereiro de 2014, “A SEC fornece orientações atualizadas sobre o status de ‘funcionário experiente’ sob a Lei de sociedades de investimento de 1940.”
3 Uma RBIC é definida na Seção 384A da Fazenda Consolidada e Lei de Desenvolvimento Rural como uma empresa que é aprovada pelo secretário de agricultura e que firmou um acordo de participação com o Departamento de Agricultura.
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